葛伟军，法学博士，上海财经大学法学院教授。
本文在艺术法国际论坛“艺术法与文化治理”发言稿的基础上修改而成。感谢中国社会科学院知识产权中心研究员、中央美术学院特聘教授周林先生对本文提出的修改意见。
摘 要:
不保真条款是行业惯例被上升到法律条文得以规范的示例。该条款的本意在于免除拍卖人对于艺术品真伪纷争的责任，有利于拍卖行业的发展。但是，对于拍卖人的过度宽容，对于竞买人/买受人而言是不利的。实践中，不保真条款不是一个条款，而是一组条款，涉及瑕疵担保的免责、买者自负原则以及图录不确定，是拍卖行自我保护的重要武器。对不保真条款是否公平的判断，应当结合拍卖人的法律地位、谁是更好的风险承担者以及竞买人/买受人的类型区分等多种因素。同时应当完善机制，给竞买人/买受人提供权利受损的救济途径。
关键词:
艺术品拍卖 不保真条款 瑕疵担保的免责 买者自负原则 图录不确定
拍卖活动的历史，源远流长，最早可追溯到公元前5世纪历史学家希罗多德在其名著《历史》中所记载的适婚女子拍卖故事。在罗马帝国的扩张过程中，战争催生了拍卖业。17世纪，拍卖业在欧洲得以复兴。20世纪，世界两大拍卖行苏富比和佳士得进入繁荣昌盛时期，伦敦和纽约成为艺术品交易中心。可以说，拍卖活动贯穿了人类的整个贸易史。
近些年来，我国艺术品市场蓬勃发展，国际地位不断攀升。根据Artprice发布的第22期有关世界艺术市场的年度报告《年全球艺术市场年度报告》，年艺术市场继续深化，全球通过拍卖行售出的艺术品数量达55万件，创下历史新高；总成交额为亿美元，较上年下降14%，主要原因为缺乏万美元上的杰作。年拍品的平均价格为美元。约90%的拍卖品售价低于美元。流拍率稳定在38%。美国的软实力最强（46亿美元），其次是中国（41亿美元）和英国（22亿美元）。这三强占据了全球艺术品拍卖成交额的82%。佳士得和苏富比的拍卖总额占全球艺术品拍卖市场的54%，分别为36.5亿美元和35.9亿美元。五家中国拍卖行上升至全球前十。
与此同时，与拍卖相关的法律纠纷，也呈现增长态势。诸多纠纷中，有一类纠纷的争议比较大，涉及拍卖人、委托人的瑕疵担保责任，业内称之为不保真条款。本文对此展开讨论，结构上包括三个部分：首先，介绍不保真条款的立法、行规及典型案例；其次，阐述与不保真条款相关的几个理论；最后，分析影响不保真条款效力的若干因素，涉及对拍卖人法律地位、拍卖法律关系以及竞买人/买受人的类型区分等。
一、不保真条款的行规与实践（一）不保真条款释义
根据《拍卖法》第61条第2款，拍卖人、委托人在拍卖前声明不能保证拍卖标的的真伪或者品质的，不承担瑕疵担保责任。该条款即为“不保真条款”。根据该款，对于艺术品拍卖，只要拍卖人以一定的方式（如在拍卖图录上作出说明）声明不能保证作为拍卖标的的艺术品的真伪或品质，就不用为艺术品的瑕疵承担担保责任。
该款的目的在于，由于艺术品鉴定和评估的复杂性及专业性，因此要合理地平衡拍卖人的权利义务。但与此同时，如果不对该款的适用作严格限制会使该款成为拍卖人逃避责任的挡箭牌。该款的瑕疵担保责任，是否等同于《民法典》合同编（以下简称“合同编”）上的瑕疵担保责任？对于买受人而言，关于拍艺术品的真伪或品质的瑕疵，让其承担全部风险，是否公平？该规定是否会助长拍卖人不负责任的拍卖活动，或知假拍假，或与委托人串通一气，拍卖赝品，或对艺术品的品质漠不关心等？
不保真条款有了上述法律依据以后，业内各大拍卖行纷纷对此进行了细化，主要从以下三个方面予以规制，第一，作出不承担瑕疵担保责任的声明；第二，要求竞买人确认其已了解并接受艺术品的现状，自担风险、自负其责；第三，明确拍卖图录不构成对其所载内容的担保。
（二）艺术品的本质与维度
在拍卖行交易的艺术品，包括但不限于两大块内容:一个是《艺术品经营管理办法》项下的艺术品，是指绘画作品、书法篆刻作品、雕塑雕刻作品、艺术摄影作品、装置艺术作品、工艺美术作品等及上述作品的有限复制品;另一个是文物艺术品。
1.艺术品的本质，包含了三个层次。首先，一件艺术品，属于一个总体，亦即属于作者的全部作品。一个艺术家的许多作品，彼此之间有显著的相像之处。其次，艺术家连同其创作的作品，并不是孤立的，而是隶属于同时同地的艺术宗派或艺术家庭。再次，这个艺术家庭还包括在一个更广大的总体之内，也就是其所在的时代或社会。要了解一件艺术品，一个艺术家，一群艺术家，必须要与其所属时代的精神和风俗联系起来。丹纳总结道，“艺术品的目的是表现某个主要的或凸出的特征，也就是某个重要的观念，比实际事物表现得更清楚更完全；为了做到这一点，艺术品必须是由许多互相联系的部分组成的一个总体，而各个部分的关系是经过有计划的改变的。”
2．艺术品具有三个维度。第一是其本源维度。追根溯源，艺术品是艺术家的内心表达，运用一定的技能，结合特定的材料，将艺术家心中对世界的看法，表达出来。本源属性
转载请注明：http://www.wangsicongg.com/gjxz/10348.html
